注册 登录  
 加关注
   显示下一条  |  关闭
温馨提示!由于新浪微博认证机制调整,您的新浪微博帐号绑定已过期,请重新绑定!立即重新绑定新浪微博》  |  关闭

曹思源

宪政 兼并与破产

 
 
 

日志

 
 
关于我

1968年6月毕业于中共江西省委党校理论部(本科), 1982年毕业于中国社会科学院研究生院,先后在中央党校、国务院研究中心、国务院办公厅和国家体改委工作, 1988年10月下海创建民办研究机构, 1999年被《亚洲周刊》评为"影响中国新世纪的50位名人"之一。 敬请需要回复的朋友,可留下您的称呼和联系方式。 我的邮箱地址:siyuan-cao@163.com

网易考拉推荐
 
 

国外破产法的一些情况  

2011-08-16 09:50:39|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

  下载LOFTER 我的照片书  |

国外破产法的一些情况

 

本文为供全国人大常委委员参考,应全国人大常委会办公厅研究室之约而写,载于该室1986825日《外事参考》第33期。

 

  各个国家由于国情不同、法律体系不同,因而各国的破产法

在具体内容和体例上不尽相同。但是,任何国家只要存在着商品

生产、货币制度,存在着债权债务关系,就会发生不能清偿债务

的事件。这些破产事件的处理过程,存在着一些共同的规律,因

而各国破产法之间也就必然存在着某些共同的或相近的原理。况

且,当今世界各国交往频繁,许多民事纠纷,包括某些破产案件,

也相互牵连,这就需要在破产法立法上有一个大体的衔接。因此,

了解和研究破产法的一般原理,是很有参考价值的。

  破产法的一般原理可以从以下几方面来看:

 

    一、破产界限

 

  这个问题在许多破产法中被称作“破产原因”或“破产条件”

,其意都是指达到什么界限便可以宣告破产。对此,各国破产法

的规定大同小异,基本上都规定破产原因是债务人不能清偿债务。

  根据以往破产法的实施经验,债务人与债权人往往会就什么

是“不能清偿”的问题发生争议。而法律上的破产界限必须十分

明确、非此即彼、没有歧义,才便于执行。为此,各国破产法大

都规定了推定原则——债务人停止支付的,推定其为不能清偿,

亦即无清偿债务的能力。有了这条推定原则,便没有扯皮的余地。

对于有证据表明是应当偿还的债务到期就必须偿还,凡停止还债,

便有可能被宣告破产。债务人若要证明自己仍有偿债能力,并非

“不能清偿”,那就要设法拿出钱来还债。

 

      二、和解条件

 

  为了减少破产引起的社会震动,现代各国破产法中大都有关

于和解的规定(有的国家则是在破产法之外另行制定和解法),

即:达到破产界限的债务人提出和解申请,经债权人会议表决通

过,法院认可,债务人便可延期或减免偿还债务,从而避免破产。

  和解条件的关键在于债务人与债权人会议的多数自愿达成和

解协议。任何单位和个人都不得强迫债权人与债务人和解,不得

强迫债权人接受延期或减免还债的协议。法院只能就已经达成的

和解协议的合法性(即是否有舞弊行为)进行裁决。如果双方达

不成和解协议,或法院对和解协议不予认可,即应宣告债务人破

产。

 

     三、破产法的适用对象

 

  根据“破产”的含义,破产法适用于不能清偿的债务人。

  对于不能清偿的债务人如何分类?各国大都是将其分为商人

(包括个人和公司)与非商人两类。某些国家的破产制度对这两

类债务人都适用,而有些国家则仅仅适用于商人。

  一致的倾向是各国破产法都不把债务人按不同国籍加以区别。

任何国家的破产法都适用于本国人和在本国的外国人。一个企业

无论是由本国投资还是外商投资,或是由本国人与外商合资的,

只要这个企业是在本国领土上开办的,就应一视同仁地受本国破

产法制约。一般来说,外商也往往要求与所在国的厂商享有同等

的法律地位。况且破产法本身只是处理不能清偿的债务人如何对

债权人还债的问题,是处理破产企业的外部债务责任问题,没有

必要按债务人是不是外国投资者来区别对待。任何人投资的企业,

在民事权利和义务上都是平等的,该宣告破产的都必须依法宣告

破产。法律面前人人平等,在破产法面前尤其如此。

 

       四、破产程序

 

  各国的破产程序除细节稍有差异以外,基本上是相同的,大

体上可以分为以下几个阶段:

  1、开始程序:破产程序因当事人的申请而开始,债权人和

债务人都有破产申请权。提出申请时,必须提交有关材料,说明

债务人已经具备破产原因。破产案件一般归债务人主营业所所在

地的法院管辖,法院应在规定时间(一般自收到破产申请书之日

起七日内)根据破产申请是否符合法定手续而作出是否受理的决

定。

  2、宣告程序:法院受理破产案件后,经过审理确定具备下

列条件的,便可裁定宣告债务人破产。(1)申请人确实具有法

定的破产申请权;(2)债务人具备法定的破产原因,即不能清

偿债务;(3)债务人与债权人不能依法达成和解。此外,即使

没有破产申请,法院在行使职权时发现债务人不能清偿债务,也

可以宣告债务人破产。

  3、进行程序:法院宣告债务人破产后,应即发出公告宣布

下列事项:破产裁定的主要内容;由法院选任的破产管理人的姓

名、住址;申报债权的日期以及第一次债权人会议的日期等。过

期不申报的债权,视为自动放弃债权。所申报的债权被确认为破

产债权后,有权参加破产人财产的分配。可以清算和分配的破产

人的财产,一般称作破产财团,实际上就是破产资财。破产资财

由破产管理人占有、管理、清算、变价和分配。

  有担保的债权人,有就该担保物优先受偿的权利。在这一部

分债权别除清偿之后,破产资财按以下顺序进行分配:(1)破

产处理过程中的费用;(2)企业破产前一定期限内所欠本企业

职工的工资;(3)所欠税款;(4)破产债权。

  各国破产法对于银行贷款都不给予特殊照顾。只要不是有担

保债权,就不能优先受偿。所有的破产债权都按照它在破产债权

总额中所占比例受偿。破产管理人制作破产资财分配表,经债权

人会议同意和法院批准,进行分配。

  4、终结程序:破产资财分配完毕以后,未能清偿的债务宣

告豁免,债务人不再承担清偿责任。破产程序便告终结。

 

    五、处罚办法

 

  现代破产法立法趋向于采用无罪破产的原则,即债务人只要

没有诈欺舞弊行为,当其破产时,只按破产法清算和分配其资产,

一般不再给予别的处罚。但是有关当事人如果在破产案件中有欺

诈行为或严重渎职行为,则要按诈欺破产罪或渎职破产罪给予处

罚,为此,不少国家的破产法都有“罚则”。为了便于执行,大

都有关于犯某种罪、判徒刑多少年、罚款多少数额的具体规定。

 

  六、外国国营企业破产情况

 

  在西方国家,国营企业有不同类型。一种是经营性企业,与

私人企业的经营没有很大区别。对于这一类企业,国家常常不是

全资拥有,而只是掌握控股权。在西方主要国家的破产法中,对

这类企业没有单独规定,而是视同一般私人企业。如果这类企业

破产,国家做为破产企业的股东之一,与其他股东一样,接受清

算,企业职工失业。另一种国营企业多是公用性企业,如铁路、

城市公共交通、航空、邮政、通讯、广播、电视、供水、电力等

行业以及国家银行。对于这一类企业,多数是国家全资经营的,

破产法并不规定这些企业可以不宣告破产。只不过当这类企业濒

临破产时,政府便拨款补贴,使它避免达到破产界限。但是,这

方面补贴多了,必然加重纳税人的负担,引起公众的不满,因此

社会舆论普遍要求使这类补贴尽量少些,尽量保持在最必要的限

度内。

  对于大型的私人企业,如果其破产确实对于国计民生关系重

大,国家有时也进行行政干预;或者给予必要的财政援助,或者

进行企业重组。

  由此可以看出,西方国家的破产法对于一个企业是国营还是

私营并不予以特殊考虑,而主要是看该企业、该行业与国计民生

的关系。

  在社会主义国家中,从已知的几个国家的破产法规来看,国

营企业凡达到破产界限便按破产法处理。

 

  七、破产企业的工人安置问题

 

  企业一旦破产,工人即失业,但是失业并非仅仅发生在破产

企业。西方国家在任何时候,包括经济繁荣、高涨时期也存在大

量失业人口。因此国家往往制订劳动保险法、社会救济法等法规

来处理失业问题。工人在职期间通常需要交纳失业保险,一旦失

业(不论是因被解雇而失业还是因企业破产而失业),就靠失业

救济来生活。由此可以看出,工人虽有一部分因企业破产而失业,

但失业问题并非属于破产法本身要解决的问题。

  目前社会主义国家中真正颁行破产法的还很少。匈牙利的破

产法规定,企业破产后,职工在一定时期内接受国家救济。

  评论这张
 
阅读(502)| 评论(0)
推荐 转载

历史上的今天

在LOFTER的更多文章

评论

<#--最新日志,群博日志--> <#--推荐日志--> <#--引用记录--> <#--博主推荐--> <#--随机阅读--> <#--首页推荐--> <#--历史上的今天--> <#--被推荐日志--> <#--上一篇,下一篇--> <#-- 热度 --> <#-- 网易新闻广告 --> <#--右边模块结构--> <#--评论模块结构--> <#--引用模块结构--> <#--博主发起的投票-->
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

页脚

网易公司版权所有 ©1997-2017