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曹思源

宪政 兼并与破产

 
 
 

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关于我

1968年6月毕业于中共江西省委党校理论部(本科), 1982年毕业于中国社会科学院研究生院,先后在中央党校、国务院研究中心、国务院办公厅和国家体改委工作, 1988年10月下海创建民办研究机构, 1999年被《亚洲周刊》评为"影响中国新世纪的50位名人"之一。 敬请需要回复的朋友,可留下您的称呼和联系方式。 我的邮箱地址:siyuan-cao@163.com

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《破产风云》连载四十三  

2011-01-06 09:01:31|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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(三)界定破产原因要尊重国际惯例

  所谓“破产原因”,也就是人们常说的“破产界限”,即在什么情况下,该按破产法办事。我主张在修改后的新破产法中作如下表述:

  “债务人不能清偿到期债务的,依照本法规定清理债务。”

  “债务人停止支付到期债务的,推定为不能清偿。”

  这样的规定符合破产法学基本原理,同时也是对国际惯例的尊重,考虑到各国破产法实施的历史经验,破产界限必须极其明确,没有歧义,才便于操作。而现行破产法关于破产界限的规定实际上是“三元化”“企业因经营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务的,依照本法规定宣告破产”。这里多大程度的亏损算严重亏损?在帐面上反映不出的潜亏是不是亏损?如何计算?至于究竟是不是由经营管理不善造成的严重亏损,那就更是一个说不清的问题,同时也是债权人和破产案件受理法庭(以下简称破产法庭)不必考虑的问题。因为如果属于政策性亏损,哪一级政府批准的政策性亏损,就由哪一级财政补贴;补贴之后不会陷于不能清偿到期债务的状况,自然也就达不到破产界限了。

  推定条款“停止支付推定为不能清偿”,是对“不能清偿到期债务”这一破产原因的补充和强化,有助于破产法庭裁定是否受理破产申请,使有关各方免于一开始就陷入关于究竟是否达到“破产界限”的马拉松式的调查和辩论中去。

  其实,以“不能清偿到期债务”为破产原因,只是从法律上规定了申请破产的必要条件,它不是充分条件,并不是凡符合必要条件的企业就一定要破产。当企业出现破产原因时,如果该企业扭亏有希望,偿债有潜力,就可以不申请破产嘛。即使有人申请破产,债权人会议为了整体的利益也会同意和解;对于符合产业政策或公共利益的企业,有关部门也可以通过注入资金等手段,消除破产原因,使其摆脱困境,免于破产。

  此外,有的朋友说,现在三角债比比皆是,不宜将“不能清偿到期债务”定为破产原因。其实恰恰相反。科学地界定破产原因,不宜迁就不合理的社会现象。目前企业(特别是国有企业)之间相互拖欠债务严重,是经济运行中一种不正常现象。造成这种现象的原因是多方面的,其中偿债观念淡薄、“拖欠有理”、“拖欠有利”是使三角债问题泛滥且迟迟不能解决的重要原因。而破产制度的完善和规范化,将有助于增强偿债观念,有助于债权债务关系进入良性循环,有助于缓解企业相互拖欠债务的问题。

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